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案例回放
2019年5月7日上午9点,依法必须进行招标的某省界内高速公路服务区房建工程施工项目,在省公共资源交易中心交易大厅开标、评标,A公司等9家施工企业参加投标。评标委员会由5名成员组成,其中1名评标专家黄某来自一家股份制建筑企业B公司。经过评审,A公司被推荐为第一中标候选人。评标结果公示期间,有一家投标企业的委托代理人向招标人提出异议,异议书中称,5月7日开标结束后,他在交易大厅等候区遇到了前来参加评标的同学黄某,现黄某就职的B公司是A公司的子公司,并且半年前黄某在A公司任项目经理,认为黄某参加评标不符合规定,应当回避,其评审结论影响了评标结果,要求招标人重新评标或者重新招标。
经招标人调查,异议反映的情况属实。在处理异议时,招标人出现了三种不同意见:
第一种意见认为:虽然A公司是B公司的母公司,评标专家也曾在A公司任职,但黄某现在在B公司工作,只与B公司存在利益关系,黄某不属于必须回避的情形不需要回避,评审结论有效。
第二种意见认为:评标专家黄某与A公司有经济利益关系,其评审结论无效,但其他评委评审结论有效,只需更换1名评标专家代替黄某重新评审即可,不会影响评标结果。
第三种意见认为:评标专家黄某应当回避而不回避,其评审结论无效,应当重新组织评标。
问 问题:招标人的哪种意见正确?
案例分析
本案例中,招标人中之所以出现三种不同意见,主要是对利害关系、专家回避、专家更换、重新评标的理解上存在分歧,需要逐一分析加以判断。
1 评标专家黄某与A公司存在利害关系,应当回避,其评审结论无效
《招标投标法》第三十七条第三款规定,与投标人有利害关系的人不得进入相关项目的评标委员会;已经进入的应当更换。 《招标投标法实施条例》第四十六条第三款规定,评标委员会成员与投标人有利害关系的,应当主动回避。 《招标投标法实施条例释义》对利害关系的解释是,所谓利害关系主要指:一是投标人或者投标人主要负责人的近亲属,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有抚养、赡养关系的亲属。二是与投标人有经济利益关系,可能影响对投标公正评审的,其中经济利益关系通常是指3年内曾在参加该招标项目的投标人中任职(包括一般职务)或担任顾问,配偶或直系亲属在参加该招标项目的投标人中任职或担任顾问,与参加该招标项目的投标人发生过法律纠纷,以及其他可能影响公正评标的情况。结合各行业、各地方的有关规定,其他可能影响公正评标的情形主要有:投标人的上级主管、控股或被控股单位的工作人员;评标委员会成员任职单位与投标人单位为同一法定代表人;评标委员会成员持有某投标单位股份等。 本案例中,评标专家黄某所在的B公司是A公司的子公司,且黄某半年前曾在A公司任项目经理,属于与A公司有经济利益关系,可能影响公正评标的情形。依据上述法律法规规定和解释,评标专家黄某应当主动回避,其评审结论无效。所以,招标人的第一种意见错误。
2 找专家代替黄某重新评标不符合相关规定
《招标投标法实施条例》第四十八条第三款规定,评标过程中,评标委员会成员有回避事由、擅离职守或者因健康等原因不能继续评标的,应当及时更换。被更换的评标委员会成员作出的评审结论无效,由更换后的评标委员会成员重新进行评审。 《招标投标法实施条例》第七十条第一款规定,依法必须进行招标的项目的招标人不按照规定组建评标委员会,或者确定、更换评标委员会成员违反招标投标法和本条例规定的,……违法确定或者更换的评标委员会成员作出的评审结论无效,依法重新进行评审。 本案例中,评标专家黄某虽有回避事由,但评标工作已经结束,评标委员会已告解散,更换专家已错过时机,因此不能再进行更换。如果招标人另找专家代替黄某重新评标并替换黄某的评审结论,则属于违规更换评标委员会成员,其更换的专家作出的评审结论仍无效。显然,招标人的第二种意见也是错误的。
3 应当依法重新组织评标委员会进行评标
《招标投标法实施条例》第八十一条规定,依法必须进行招标的项目的招标投标活动违反招标投标法和本条例的规定,对中标结果造成实质性影响,且不能采取补救措施予以纠正的,招标、投标、中标结果无效,应当依法重新招标或者评标。 本案例中,评标专家黄某应当回避而不回避,其评标结论无效,因对中标结果造成了实质性影响,且无法通过更换评标专家重新评标来纠正,因此,本项目应当重新评标。由此可见,招标人的第三种意见正确。
启 示
现行招标投标法律法规对利害关系没有作出明确定义,《评标委员会和评标方法暂行规定》第十二条中“与投标人有经济利益关系,可能影响对投标公正评审的”的表述也很笼统,造成实践中对应当回避情形的理解存在一些差异,且由于评标专家是通过专家库随机抽取方式确定的,其身份和社会关系比较复杂,是否与投标人有利害关系需要回避,对于招标人来说很难作出判断。因此,评标专家应强化自律意识,严格执行专家回避制度,避免违规参加评标影响评标结果,导致重新招标或者评标。
来源:易招标学苑
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